什么是债权人撤销权债权人撤销权又称“撤销诉权”或“废罢诉权”，是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时 ，债权人为保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利。债权人撤销权也为债权的保全方式之一，是为防止因债务人的责任财产减少而致债权不能实现的现象出现。因债权人撤销权的行使是撤销债务人与第三人间的行为，从而使债务人与第三人间已成立的法律关系被破坏，当然地涉及第三人。因此，债权人的撤销权也为债的关系对第三人效力的表现之一。
概述 中文名《与贸易有关的知识产权协定》 中文简称 英文名Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights 英文简称TRIPs 原文链接http://www.wto.org/english/docs_e/legal_e/27-trips_01_e.htm 生效时间 修改历史 本WTO协议当前有效 各成员： 期望减少对国际贸易的扭曲和阻碍，并考虑到需要促进对知识产权的有效和充分保护，并保证实施知识产权的措施和程序本身不成为合法贸易的障碍。 熟悉到，为此目的，需要制定有关下列问题的新的规则和纪律： (a) GATT 1994的基本原则和有关国际知识产权协定或公约的适用性； (b)就与贸易有关的知识产权的效力、范围和使用，规定适当的标准和原则; (c)就实施与贸易有关的知识产权规定有效和适当的手段，同时考虑各国法律制度的差异； (d)就在多边一级防止和解决政府间争端规定有效和迅速的程序； (e)旨在最充分地分享谈判结果的过渡安排。 熟悉到需要一个有关原则、规则和纪律的多边框架，以处理冒牌货的国际贸易问题； 熟悉到知识产权属私权； 熟悉到各国知识产权保护制度的基本公共政策目标，包括发展目标和技术目标； 还熟悉到最不发达国家成员在国内实施法律和法规方面非凡需要最大的灵活性，以便它们能够创造一个良好和可行的技术基础； 强调通过多边程序达成加强的承诺以解决与贸易有关的知识产权争端从而减少紧张的重要性； 期望在WTO与世界知识产权组织（本协定中称“WIPO”）以及其他有关国际组织之间建立一种相互支持的关系； 特此协议如下: 第一部分 总则和基本原则 第1条 义务的性质和范围 1．各成员应实施本协定的规定，各成员可以，但并无义务，在其法律中实施比本协定要求更广泛的保护，只要此种保护不违反本协定的规定。各成员有权在其各自的法律制度和实践中确定实施本协定规定的适当方法。 2．就本协定而言，“知识产权”一词指作为第二部分第1节至第7节主题的所有类别的知识产权。 3．各成员应对其他成员的国民给予本协定规定的待遇。1就有关的知识产权而言，其他成员的国民应理解为符合《巴黎公约》(1967)、《伯尔尼公约》(1971)、《罗马公约》和《关于集成电路的知识产权条约》规定的保护资格标准的自然人或法人，假设所有WTO成员均为这些公约的成员。2任何利用《罗马公约》第5条第3款或第6条第2款中规定的可能性的成员，均应按这些条款中所预想的那样，向与贸易有关的知识产权理事会(“TRIPS理事会”)做出通知。 第2条 知识产权公约 1．就本协定的第二部分、第三部分和第四部分而言，各成员应遵守《巴黎公约》(1967)第1条至第12条和第19条。 2．本协定第一部分至第四部分的任何规定不得背离各成员可能在《巴黎公约》、《伯尔尼公约》、《罗马公约》和《关于集成电路的知识产权条约》项下相互承担的现有义务。 第3条 国民待遇 1．在知识产权保护3方面，在遵守《巴黎公约》(1967)、《伯尔尼公约》(1971)、《罗马公约》或《关于集成电路的知识产权条约》中各自规定的例外的前提下，每一成员给予其他成员国民的待遇不得低于给予本国国民的待遇。就表演者、录音制品制作者和广播组织而言，此义务仅适用于本协定规定的权利。任何利用《伯尔尼公约》第6条或《罗马公约》第16条第1款(b)项规定的可能性的成员，均应按这些条款中所预想的那样，向TRIPS理事会做出通知。 2．各成员可利用第1款下答应的在司法和行政程序方面的例外，包括在一成员管辖范围内指定送达地址或委派代理人，但是这些例外应为保证遵守与本协定规定发生不相抵触的法律和法规所必需，且这种做法的实施下会对贸易构成变相限制。 第4条 最惠国待遇 对于知识产权保护，一成员对任何其他国家国民给予的任何利益、优惠、特权或豁免，应立即无条件地给予所有其他成员的国民。一成员给予的属下列情况的任何利益、优惠、特权或豁免，免除此义务： (a)自一般性的、并非专门限于知识产权保护的关于司法协助或法律实施的国际协定所派生； (b)依照《伯尔尼公约》(1971)或《罗马公约》的规定所给予，此类规定答应所给予的待遇不属国民待遇性质而属在另一国中给予待遇的性质； (c)关于本协定项下未作规定的有关表演者、录音制品制作者以及广播组织的权利； (d)自《WTO协定》生效之前已生效的有关知识产权保护的国际协定所派生，只要此类协定向TRIPS理事会做出通知，并对其他成员的国民不构成任意的或不合理的歧视。 第5条 关于取得或维持保护的多边协定 第3条和第4条的义务不适用于在WIPO主持下订立的有关取得或维持知识产权的多边协定中规定的程序。 第6条 权利用尽 就本协定项下的争端解决而言，在遵守第2条和第4条规定的前提下，本协定的任何规定不得用于处理知识产权的权利用尽问题。 第7条 目标 知识产权的保护和实施应有助于促进技术革新及技术转让和传播，有助于技术知识的创造者和使用者的相互利益，并有助于社会和经济福利及权利与义务的平衡。 第8条 原则 1．在制定或修改其法律和法规时，各成员可采用对保护公共健康和营养，促进对其社会经济和技术发展至关重要部门的公共利益所必需的措施，只要此类措施与本协定的规定相一致。 2．只要与本协定的规定相一致，可能需要采取适当措施以防止知识产权权利持有人滥用知识产权或采取不合理地限制贸易或对国际技术转让造成不利影响的做法。 第二部分 关于知识产权效力、范围和使用的标准 第1节：版权和相关权利 第9条 与《伯尔尼公约》的关系 1．各成员应遵守《伯尔尼公约》（1971）第1条至第21条及其附录的规定。但是，对于该公约第6条之二授予或派主的权利，各成员在本协定项下不享有权利或义务。 2．版权的保护仅延伸至表达方式，而不延伸至思想、程序、操作方法或数学概念本身。 第10条 计算机程序和数据汇编 1．计算机程序，无论是源代码还是目标代码，应作为《伯尔尼公约》（1971）项下的文字作品加以保护。 2．数据汇编或其他资料，无论机器可读还是其他形式，只要由于对其内容的选取或编排而构成智力创作，即应作为智力创作加以保护。该保护不得延伸至数据或资料本身，并不得损害存在于数据或资料本身的任何版权。 第11条 出租权 至少就计算机程序和电影作品而言，一成员应给予作者及其合法继续人准许或禁止向公众商业性出租其有版权作品的原件或复制品的权利。一成员对电影作品可不承担此义务，除非此种出租已导致对该作品的广泛复制，从而实质性减损该成员授予作者及其合法继续人的专有复制权。就计算机程序而言，如该程序本身不是出租的主要标的，则此义务不适用于出租。 第12条 保护期限 除摄影作品或实用艺术作品外，只要一作品的保护期限不以自然人的生命为基础计算，则该期限自作品经授权出版的日历年年底计算即不得少于50年，或假如该作品在创作后50年内未经授权出版，则为自作品完成的日历年年底起计算的50年。 第13条 限制和例外 各成员对专有权做出的任何限制或例外规定仅限于某些非凡情况，且与作品的正常利用不相冲突，也不得无理损害权利持有人的合法权益。 第14条 对表演者、录音制品（唱片）制作者和广播组织的保护 1．就将其表演固定在录音制品上而言，表演者应有可能防止下列未经其授权的行为：固定其未曾固定的表演和复制该录制品。表演者还应有可能阻止下列未经其授权的行为：以无线广播方式播出和向大众传播其现场表演。 2．录音制品制作者应享有准许或禁止直接或间接复制其录音制品的权利。 3．广播组织有权禁止下列未经其授权的行为：录制、复制录制品、以无线广播方式转播以及将其电视广播向公众传播。如各成员未授予广播组织此类权利，则在遵守《伯尔尼公约》(1971)规定的前提下，应给予广播的客体的版权所有权人阻止上述行为的可能性。 4．第11条关于计算机程序的规定在细节上作必要修改后应适用于录音制品制作者和按一成员法律确定的录音制品的任何其他权利持有人。如在1994年4月15日，一成员在录音制品的出租方面己实施向权利持有人公平付酬的制度，则可维持该制度，只要录音制品的商业性出租不对权利持有人的专有复制权造成实质性减损。 5．本协定项下表演者和录音制品制作者可获得的保护期限，自该固定或表演完成的日历年年底计算，应至少持续至50年年末。按照第3款给予的保护期限，自广播播出的日历年年底计算，应至少持续20年。 6．任何成员可就第1款、第2款和第3款授予的权利，在《罗马公约》答应的限度内，规定条件、限制、例外和保留。但是，《伯尔尼公约》(1971)第18条的规定在细节上作必要修改后也应适用于表演者和录音制品制作者对录音制品享有的权利。 第2节：商标 第15条 可保护客体 1．任何标记或标记的组合，只要能够将一企业的货物和服务区别于其他企业的货物或服务，即能够构成商标。此类标记，非凡是单词，包括人名、字母、数字、图案的成分和颜色的组合以及任何此类标记的组合，均应符合注册为商标的条件。如标记无固有的区别有关货物或服务的特征，则各成员可以由通过使用而获得的显著性作为注册的条件。各成员可要求，作为注册的条件，这些标记应为视觉上可感知的。 2．第1款不得理解为阻止一成员以其他理由拒绝商标的注册，只要这些理由不背离《巴黎公约》(1967)的规定。 3．各成员可以将使用作为注册条件。但是，一商标的实际使用不得作为接受申请的一项条件。不得仅以自申请日起3年期满后商标未按原意使用为由拒绝该申请。 4．商标所适用的货物或服务的性质在任何情况下不得形成对商标注册的障碍。 5．各成员应在商标注册前或在注册后迅速公布每一商标，并应对注销注册的请求给予合理的机会。此外，各成员可提供机会以便对商标的注册提出异议。 第16条 授予的权利 1．注册商标的所有权人享有专有权，以阻止所有第三方未经该所有权人同意在贸易过程中对与已注册商标的货物或服务的相同或类似货物或服务使用相同或类似标记，如此类使用会导致混淆的可能性。在对相同货物或服务使用相同标记的情况下，应推定存在混淆的可能性。上述权利不得损害任何现有的优先权，也不得影响各成员以使用为基础提供权利的可能性。 2．《巴黎公约》(1967)第6条之二在细节上作必要修改后应适用于服务。在确定一商标是否驰名时，各成员应考虑相关部门公众对该商标的了解程度，包括在该成员中因促销该商标而获得的了解程度。 3．《巴黎公约》(1967)第6条之二在细节上作必要修改后应适用于与己注册商标的货物或服务不相类似的货物或服务，只要该商标在对那些货物或服务的使用方面可表明这些货物或服务与该注册商标所有权人之间存在联系，且此类使用有可能损害该住册商标所有权人的利益。 第17条 例外 各成员可对商标所授予的权利规定有限的例外，如合理使用描述性词语，只要此类例外考虑到商标所有权人和第三方的合法权益。 第18条 保护期限 商标的首次注册及每次续展的期限均不得少于7年。商标的注册应可以无限续展。 第19条 关于使用的要求 1．如维持注册需要使用商标，则只有在至少连续3年不使用后方可注销注册，除非商标所有权人根据对商标使用存在的障碍说明正当理由。出现商标人意志以外的情况而构成对商标使用的障碍，例如对受商标保护的货物或服务实施进口限制或其他政府要求，此类情况应被视为不使用商标的正当理由。 2．在受所有权人控制的前提下，另一人使用一商标应被视为为维持注册而使用该商标。 第20条 其他要求 在贸易过程中使用商标不得受非凡要求的无理妨碍，例如要求与另一商标一起使用，以非凡形式使用或要求以损害其将一企业的货物或服务区别于另一企业的货物或服务能力的方式使用。此点不排除要求将识别生产该货物或服务的企业的商标与区别该企业的所涉具体货物或服务的商标一起使用，但不将两者联系起来。 第21条 许可和转让 各成员可对商标的许可和转让确定条件，与此相关的理解是，不答应商标的强制许可，且注册商标的所有权人有权将商标与该商标所属业务同时或不同时转让。 第3节：地理标识 第22条 地理标识的保护 1．就本协定而言，“地理标识”指识别一货物来源于一成员领土或该领土内一地区或地方的标识，该货物的特定质量、声誉或其他特性主要归因于其地理来源。 2．就地理标识而言，各成员应向利害关系方提供法律手段以防止： (a)在一货物的标志或说明中使用任何手段标明或暗示所涉货物来源于真实原产地之外的一地理区域，从而在该货物的地理来源方面使公众产生误解； (b)构成属《巴黎公约》(1967)第10条之二范围内的不公平竞争行为的任何使用。 3．如一商标包含的或构成该商标的地理标识中所标明的领土并非货物的来源地，且假如在该成员中在此类货物的商标中使用该标识会使公众对其真实原产地产生误解，则该成员在其立法答应的情况下可依职权或在一利害关系方请求下，拒绝该商标注册或公布注册无效。 4．根据第1款、第2款和第3款给予的保护可适用于虽在文字上表明货物来源的真实领土、地区或地方，但却虚假地向公众表明该货物来源于另一领土的地理标识。 第23条 对葡萄酒和烈酒地理标识的附加保护 1．每一成员应为利害关系方提供法律手段，以防止将识别葡萄酒的地理标识用于并非来源于所涉地理标识所标明地方的葡萄酒，或防止将识别烈酒的地理标识用于并非来源于所涉地理标识所标明地方的烈酒，即使对货物的真实原产地己标明，或该地理标识用于翻译中，或附有“种类”、“类型”、“特色”、“仿制”或类似表达方式。 2．对于一葡萄酒商标包含识别葡萄酒的地理标识或由此种标识构成，或假如一烈酒商标包含识别烈酒的地理标识或由此种标识构成，一成员应在其立法答应的情况下依职权或在一利害关系方请求下，对不具备此来源的此类葡萄酒或烈酒，拒绝该商标注册或公布注册无效。 3．在葡萄酒的地理标识同名的情况下，在遵守第22条第4款规定的前提下，应对每一种标识予以保护。每一成员应确定相互区分所涉同名标识的可行条件，同时考虑保证公平对待有关生产者且使消费者不致产生误解的需要。 4．为便利葡萄酒地理标识的保护，应在TRIPS理事会内谈判建立关于葡萄酒地理标识通知和注册的多边制度，使之能在参加该多边制度的成员中获得保护。 第24条 国际谈判：例外 1．各成员同意进行谈判，以加强根据第23条对单个地理标识的保护。一成员不得使用以下第4款至第8款的规定，以拒绝进行谈判或订立双边或多边协定。在此类谈判中，各成员应自愿考虑这些规定继续适用于其使用曾为此类谈判主题的单个地理标识。 2．TRIPS理事会应继续对本节规定的适用情况进行审议：第一次审议应在《WTO协定》生效后2年之内进行。任何影响遵守这些规定下的义务的事项均可提请理事会注重，在一成员请求下，理事会应就有关成员之间未能通过双边或诸边磋商找到满足解决办法的事项与任何一成员或多个成员进行磋商。理事会应采取各方同意的行动，以便利本节的运用，并促进本节目标的实现。 3．在实施本节时，一成员不得降低《WTO协定》生效之日前己在该成员中存在的对地理标识的保护。 4．本节的任何规定均不得要求一成员阻止其任何国民或居民在货物或服务方面继续以类似方式使用另一成员识别葡萄酒或烈酒的一特定地理标识，如其国民或居民在相同或有关的货物或服务上在该成员领土内己连续使用该地理标识(a)在1994年4月15日前己至少有10年，或(b)在该日期之前的使用是善意的。 5．如一商标的申请或注册是善意的，或假如一商标的权利是在以下日期之前通过善意的使用取得的： (a)按第六部分确定的这些规定在该成员中适用之日前；或 (b)该地理标识在其起源国获得保护之前。 为实施本节规定而采取的措施不得因一商标与一地理标识相同或类似而损害该商标注册的资格或注册的有效性或商标的使用权。 6．如任何其他成员关于货物或服务的地理标识与一成员以通用语文的惯用术语作为其领土内此类货物或服务的普通名称相同，则本节的任何规定不得要求该成员对其他成员的相关标识适用本节的规定。如任何其他成员用于葡萄酒产品的地理标识与在《WTO协定》生效之日一成员领土内己存在的葡萄品种的惯用名称相同，则本节的任何规定不得要求该成员对其他成员的相关标识适用本节的规定。 7．一成员可规定，根据本节提出的关于一商标的使用或注册的任何请求必须在对该受保护标识的非法使用已在该成员中广为人知后5年内提出，或假如商标在一成员中的注册日期早于上述非法使用在该成员中广为人知的日期，只要该商标在其注册之日前已公布，则该请求必须在该商标在该成员中注册之日起5年内提出，只要该地理标识未被恶意使用或注册。 8．本节的规定决不能损害任何人在贸易过程中使用其姓名或其业务前任的姓名的权利，除非该姓名使用的方式会使公众产生误解。 9．各成员在本协定项下无义务保护在起源国不受保护或己停止保护，或在该国中己废止的地理标识。 第4节：工业设计 第25条 保护的要求 1．各成员应对新的或原创性的独立创造的工业设计提供保护。各成员可规定，如工业设计不能显著区别于已知的设计或己知设计特征的组合，则不属新的或原创性设计。各成员可规定该保护不应延伸至主要出于技术或功能上的考虑而进行的设计。 2．每一成员应保证为获得对纺织品设计的保护而规定的要求，非凡是有关任何费用、审查或公布的要求，不得无理损害寻求和获得此种保护的机会。各成员有权通过工业设计法或版权法履行该项义务。 第26条 保护 1．受保护的工业设计的所有权人有权阻止第三方未经所有权人同意而生产、销售或进口所载或所含设计是一受保护设计的复制品或实质上是复制品的物品，如此类行为为商业目的而采取。 2．各成员可对工业设计的保护规定有限的例外，只要此类例外不会与受保护的工业设计的正常利用发生无理抵触，也不会无理损害受保护工业设计所有权人的合法权益，同时考虑第三方的合法权益。 3．可获得的保护期限应至少达到10年。 第5节：专利 第27条 可授予专利的客体 1．在遵守第2款和第3款规定的前提下，专利可授予所有技术领域的任何发明，无论是产品还是方法，只要它们具有新奇性、包含发明性步骤，并可供工业应用。5在遵守第65条第4款、第70条第8款和本条第3款规定的前提下，对于专利的获得和专利权的享受不因发明地点、技术领域、产品是进口的还是当地生产的而受到歧视。 2．各成员可拒绝对某些发明授予专利权，如在其领土内阻止对这些发明的商业利用是维护公共秩序或道德，包括保护人类、动物或植物的生命或健康或避免对环境造成严重损害所必需的，只要此种拒绝授予并非仅因为此种利用为其法律所禁止。 3．各成员可拒绝对下列内容授予专利权： (a)人类或动物的诊断、治疗和外科手术方法； (b)除微生物外的植物和动物，以及除非生物和微生物外的生产植物和动物的主要生物方法。但是，各成员应规定通过专利或一种有效的非凡制度或通过这两者的组合来保护植物品种。本项的规定应在《WTO协定》生效之日起4年后进行审议。 第28条 授予的权利 1．一专利授予其所有权人下列专有权利： (a)如一专利的客体是产品，则防止第三方未经所有权人同意而进行制造、使用、标价出售、销售或为这些目的而进口6该产品的行为； (b)如一专利的客体是方法，则防止第三方未经所有权人同意而使用该方法的行为，并防止使用、标价出售、销售或为这些目的而进口至少是以该方法直接获得产品的行为。 2．专利所有权人还有权转让或以继续方式转移其专利并订立许可合同。 第29条 专利申请人的条件 1．各成员应要求专利申请人以足够清楚和完整的方式披露其发明，使该专业的技术人员能够实施该发明,并可要求申请人在申请之日,或在要求优先权的情况下在申请的优先权日，指明发明人所知的实施该发明的最佳方式。 2．各成员可要求专利申请人提供关于申请人相应的国外申请和授予情况的信息。 第30条 授予权利的例外 各成员可对专利授予的专有权规定有限的例外，只要此类例外不会对专利的正常利用发生无理抵触，也不会无理损害专利所有权人的合法权益，同时考虑第三方的合法权益。 第31条 未经权利持有人授权的其他使用 如一成员的法律答应未经权利持有人授权即可对一专利的客体作其他使用7，包括政府或经政府授权的第三方的使用，则应遵守下列规定： (a)授权此种使用应一事一议； (b)只有在拟使用者在此种使用之前已经按合理商业条款和条件努力从权利持有人处获得授权，但此类努力在合理时间内未获得成功，方可答应此类使用。在全国处于紧急状态或在其他极端紧急的情况下，或在公共非商业性使用的情况下，一成员可豁免此要求。尽管如此，在全国处于紧急状态或在其他极端紧急的情况下，应尽快通知权利持有人。在公共非商业性使用的情况下，如政府或合同方未作专利检索即知道或有显而易见的理由知道一有效专利正在或将要被政府使用或为政府而使用，则应迅速告知权利持有人； (c)此类使用的范围和期限应仅限于被授权的目的，假如是半导体技术，则仅能用于公共非商业性使用，或用于补救经司法或行政程序确定为限制竞争行为； (d)此种使用应是非专有的； (e)此种使用应是不可转让的，除非与享有此种使用的那部分企业或商誉一同转让； (f)任何此种使用的授权应主要为供给授权此种使用的成员的国内市场； (g)在充分保护被授权人合法权益的前提下，如导致此类使用的情况已不复存在且不可能再次出现，则有关此类使用的授权应终止。在收到有根据的请求的情况下，主管机关有权审议这些情况是否继续存在； (h)在每一种情况下应向权利持有人支付适当报酬，同时考虑授权的经济价值； (i)与此种使用有关的任何决定的法律效力应经过司法审查或经过该成员中上一级主管机关的独立审查； (j)任何与就此种使用提供的报酬有关的决定应经过司法审查或该成员中上一级主管机关的独立审查； (k)如答应此类使用以补救经司法或行政程序确定的限制竞争的行为，则各成员无义务适用(b)项和(f)项所列条件。在确定此类情况下的报酬数额时，可考虑纠正限制竞争行为的需要。如导致授权的条件可能再次出现，则主管机关有权拒绝终止授权； (l)如授权此项使用以答应利用一专利（“第二专利”），而该专利在不侵害另一专利（“第一专利”）的情况下不能被利用，则应适用下列附加条件： (ⅰ)与第一专利中要求的发明相比，第二专利中要求的发明应包含重要的、具有巨大经济意义的技术进步； (ⅱ)第一专利的所有权人有权以合理的条件通过交叉许可使用第二专利具有的发明 (ⅲ)就第一专利授权的使用不得转让，除非与第二专利一同转让。 第32条 撤销/无效 对任何有关撤销或公布一专利无效的决定应可进行司法审查。 第33条 保护期限 可获得的保护期限不得在自申请之日8起计算的20年期满前结束。 第34条 方法专利：举证责任 1．就第28条第1款(b)项所指的侵害所有权人权利的民事诉讼而言，如一专利的客体是获得一产品的方法，则司法机关有权责令被告方证实其获得相同产品的方法不同于已获专利的方法。因此，各成员应规定至少在下列一种情况下，任何未经专利所有权人同意而生产的相同产品，如无相反的证实，则应被视为是通过该已获专利方法所获得的： (a)如通过该已获专利方法获得的产品是新的； (b)如存在实质性的可能性表明该相同产品是由该方法生产的，而专利所有权人经过合理努力不能确定事实上使用了该方法。 2．只有满足(a)项所指条件或只有满足(b)项所指条件，任何成员方有权规定第1款所指的举证责任在于被指控的侵权人。 3．在引述相反证据时，应考虑被告方在保护其制造和商业秘密方面的合法权益。 第6节：集成电路布图设计（拓扑图） 第35条 与《IPIC条约》的关系 各成员同意依照《IPIC条约》第2条至第7条（第6条第3款除外及第12条和第16条第3款，对集成电路的布图设什（拓扑图）（本协定中称“布图设计”）提供保护，此外还同意遵守下列规定。 第36条 保护范围 在遵守第37条第1款规定的前提下，如从事下列行为未经权利持有人9授权，则应视为非法：为商业目的进口、销售或分销一受保护的布图设计、含有受保护的布图设计的集成电路、或含有此种集成电路的物品，只要该集成电路仍然包含非法复制的布图设计。 第37条 无需权利持有人授权的行为 1．尽管有第36条的规定，但是如从事或命令从事该条所指的与含有非法复制的布图设计的集成电路或包含此种集成电路的物品有关的行为的人，在获得该集成电路或包含该集成电路的物品时，不知道且无合理的根据知道其中包含此种非法复制的布图设计，则任何成员不得将从事该条所指的任何行为视为非法。各成员应规定，在该人收到关于该布图设计被非法复制的充分通知后，可对现有的存货和此前的订货从事此类行为，但有责任向权利持有人支付费用，数额相当于根据就此种布图设计自愿达成的许可协议应付的合理使用费。 2．第31条(a)项至(k)所列条件在细节上作必要修改后应适用于任何有关布图设计的非自愿许可情况或任何未经权利持有人授权而被政府或为政府而使用的情况。 第38条 保护期限 1．在要求将注册作为保护条件的成员中，布图设计的保护期限不得在自提交注册申请之日起或自世界任何地方首次进行商业利用之日起计算10年期限期满前终止。 2．在不要求将注册作为保护条件的成员中，布图设计的保护期限不得少于自世界任何地方首次进行商业利用之日起计算的10年。 3．尽管有第1款和第2款的规定，任何一成员仍可规定保护应在布图设计创作15年后终止。 第7节：对未披露信息的保护 第39条 1．在保证针对《巴黎公约》(1967)第10条之二规定的不公平竞争而采取有效保护的过程中，各成员应依照第2款对未披露信息和依照第3款提交政府或政府机构的数据进行保护。 2．自然人和法人应有可能防止其合法控制的信息在未经其同意的情况下以违反老实商业行为10的方式向他人披露，或被他人取得或使用，只要此类信息： (a)属秘密，即作为一个整体或就其各部分的精确排列和组合而言，该信息尚不为通常处理所涉信息范围内的人所普遍知道，或不易被他们获得； (b)因属秘密而具有商业价值；并且 (c)由该信息的合法控制人，在此种情况下采取合理的步骤以保持其秘密性质。 3．各成员如要求，作为批准销售使用新型化学个体制造的药品或农业化学物质产品的条件，需提交通过巨大努力取得的、未披露的试验数据或其他数据，则应保护该数据，以防止不正当的商业使用。此外，各成员应保护这些数据不被披露，除非属为保护公众所必需，或除非采取措施以保证该数据不被用在不正当的商业使用中。 第8节：对协议许可中限制竞争行为的控制 第40条 1．各成员同意，一些限制竞争的有关知识产权的许可活动或条件可对贸易产生不利影响，并会妨碍技术的转让和传播。 2．本协定的任何规定均不得阻止各成员在其立法中明确规定在特定情况下可构成对知识产权的滥用并对相关市场中的竞争产生不利影响的许可活动或条件。如以上所规定的，一成员在与本协定其他规定相一致的条件下，可按照该成员的有关法律法规，采取适当的措施以防止或控制此类活动，包括诸如排他性返授条件、阻止对许可效力提出质疑的条件和强制性一揽子许可等。 3．应请求，每一成员应与任一其他成员进行磋商，只要该成员有理由认为被请求进行磋商成员的国民或居民的知识产权所有权人正在采取的做法违反请求进行磋商成员关于本节主题的法律法规，并希望在不妨害根据法律采取任何行动及不损害两成员中任一成员做出最终决定的充分自由的情况下，使该立法得到遵守。被请求的成员应对与提出请求成员的磋商给予充分和积极的考虑，并提供充分的机会，并在受国内法约束和就提出请求的成员保障其机密性达成相互满足的协议的前提下，通过提供与所涉事项有关的、可公开获得的非机密信息和该成员可获得的其他信息进行合作。 4． 如一成员的国民或居民在另一成员领土内因被指控违反该另一成员有关本节主题的法律法规而被起诉，则该另一成员应按与第3款预想的条件相同的条件给予该成员磋商的机会。 第三部分 知识产权的实施 第1节：一般义务 第41条 1．各成员应保证其国内法中包括关于本部分规定的实施程序，以便对任何侵犯本协定所涵盖知识产权的行为采取有效行动，包括防止侵权的迅速救济措施和制止进一步侵权的救济措施。这些程序的实施应避免对合法贸易造成障碍并为防止这些程序被滥用提供保障。 2．有关知识产权的实施程序应公平和公正。这些程序不应不必要的复杂和费用高昂，也不应限定不合理的时限或造成无理的迟延。 3．对一案件是非曲直的裁决，最好采取书面形式并说明理由。至少应使诉讼当事方可获得，而不造成不正当的迟延。对一案件是非曲直的裁决只能根据已向各方提供听证机会的证据作出。 4．诉讼当事方应有机会要求司法机关对最终行政裁定进行审查，并在遵守一成员法律中有关案件重要性的司法管辖权规定的前提下，至少对案件是非的初步司法裁决的法律方面进行审查。但是，对刑事案件中的无罪判决无义务提供审查机会。 5．各方理解，本部分并不产生任何建立与一般法律实施制度不同的知识产权实施制度的义务，也不影响各成员实施一般法律的能力。本部分的任何规定在实施知识产权与实施一般法律的资源分配方面，也不产生任何义务。 第2节：民事和行政程序及救济 第42条 公平和公正的程序 各成员应使权利持有人11可获得有关实施本协定涵盖的任何知识产权的民事司法程序。被告有权获得及时的和包含足够细节的书面通知，包括权利请求的依据。应答应当事方由独立的法律顾问代表出庭，且程序不应制定强制本人出庭的过重要求。此类程序的所有当事方均有权证实其权利请求并提供所有相关证据。该程序应规定一种确认和保护机密信息的方法，除非此点会违反现有的宪法规定的必要条件。 第43条 证据 1．如一当事方己出示可合理获得的足以证实其权利请求的证据，并指明在对方控制之下的与证实其权利请求有关的证据，则司法机关在遵守在适当的情况下可保证保护机密信息条件的前提下，有权命令对方提供此证据。 2．如一诉讼方在合理期限内自行且无正当理由拒绝提供或不提供必要的信息，或严重阻碍与一实施行动有关的程序，则一成员可授权司法机关在向其提供信息的基础上，包括由于被拒绝提供信息而受到不利影响的当事方提出的申诉或指控，做出肯定或否定的初步或最终裁决，但应向各当事方提供就指控或证据进行听证的机会。 第44条 禁令 1．司法机关有权责令一当事方停止侵权，非凡是有权在结关后立即阻止涉及知识产权侵权行为的进口货物进入其管辖范围内的商业渠道。如受保护的客体是在一人知道或有合理的根据知道从事该客体的交易会构成知识产权侵权之前取得或订购的，则各成员无义务给予此种授权。 2．尽管有本部分其他条款的规定，但是只要符合第二部分专门处理未经权利持有人授权的政府使用或政府授权的第三方使用而做出的规定，各成员可将针对可使用的救济限于依照第31条(h)项支付的报酬。在其他情况下，应适用本部分下的救济，或假如这些救济与一成员的法律不一致，则应采取宣告式判决，并应可获得适当的补偿。 第45条 赔偿费 1．对于故意或有充分理由应知道自己从事侵权活动的侵权人，司法机关有权责令侵权人向权利持有人支付足以补偿其因知识产权侵权所受损害的赔偿。 2．司法机关还有权责令侵权人向权利持有人支付有关费用，其中可包括有关的律师费用。在适当的情况下，各成员可授权司法机关责令其退还利润和/或支付法定的赔偿，即使侵权人故意或有充分理由知道自己从事侵权活动。 第46条 其他补救 为有效制止侵权，司法机关有权在不给予任何补偿的情况下，责令将己被发现侵权的货物清除出商业渠道，以避免对权利持有人造成任何损害，或下令将其销毁，除非此点会违反现有的宪法规定的必要条件。司法机关还有权在不给予任何补偿的情况下，责令将主要用于制造侵权货物的材料和工具清除出商业渠道，以便将产生进一步侵权的风险减少到最低限度。在考虑此类请求时，应考虑侵权的严重程度与给予的救济以及第三方利益之间的均衡性。对于冒牌货，除例外情况外，仅除去非法加贴的商标并不足以答应该货物放行进入商业渠道。 第47条 获得信息的权利 各成员可规定，司法机关有权责令侵权人将生产和分销侵权货物或服务过程中涉及的第三方的身份及其分销渠道告知权利持有人，除非此点与侵权的严重程度不相当。 第48条 对被告的赔偿 1．如应一当事方的请求而采取措施且该当事方滥用实施程序，则司法机关有权责令该当事方向受到错误禁止或限制的当事方就因此种滥用而受到的损害提供足够的补偿。司法机关还有权责令该申请当事方支付辩方费用，其中可包括适当的律师费。 2．就实施任何有关知识产权的保护或实施的法律而言，只有在治理该法过程中采取或拟采取的行动是出于善意的情况下，各成员方可免除公共机构和官员采取适当救济措施的责任。 第49条 行政程序 如由于行政程序对案件是非曲直的裁决而导致责令进行任何民事救济，则此类程序应符合与本节所列原则实质相当的原则。 第3节：临时措施 第50条 1．司法机关有权责令采取迅速和有效的临时措施以便： (a)防止侵犯任何知识产权，非凡是防止货物进入其管辖范围内的商业渠道，包括结关后立即进入的进口货物； (b)保存关于被指控侵权的有关证据。 2．在适当时，非凡是在任何迟延可能对权利持有人造成不可补救的损害时，或存在证据被销毁的显而易见的风险时，司法机关有权采取不作预先通知的临时措施。 3．司法机关有权要求申请人提供任何可合理获得的证据，以使司法机关有足够程度的确定性确信该申请人为权利持有人，且该申请人的权利正在受到侵犯或此种侵权己迫近，并有权责令申请人提供足以保护被告和防止滥用的保证金或相当的担保。 4．如已经采取不作预先通知的临时措施，则至迟应在执行该措施后马上通知受影响的各方。应被告请求，应对这些措施进行审查，包括进行听证，以期在做出关于有关措施的通知后一段合理期限内，决定这些措施是否应进行修改、撤销或确认。 5．执行临时措施的主管机关可要求申请人提供确认有关货物的其他必要信息。 6．在不损害第4款规定的情况下，如导致根据案件事非曲直做出裁决的程序未在一合理期限内启动，则应被告请求，根据第1款和第2款采取的临时措施应予撤销或终止生效，该合理期限在一成员法律答应的情况下由责令采取该措施的司法机关确定，如未做出此种确定，则不超过取20个工作日或31天，以时间长者为准。 7．如临时措施被撤销或由于申请人的任何作为或不作为而失效，或假如随后认为不存在知识产权侵权或侵权威胁，则应被告请求，司法机关有权责令申请人就这些措施造成的任何损害向被告提供适当补偿。 8．在作为行政程序的结果可责令采取任何临时措施的限度内，此类程序应符合与本节所列原则实质相当的原则。 第4节：与边境措施相关的非凡要求 第51条 海关中止放行 各成员应在符合以下规定的情况下，采取程序13使在有正当理由怀疑假冒商标或盗版货物14的进口有可能发生的权利持有人，能够向行政或司法主管机关提出书面申请，要求海关中止放行此类货物进入自由流通。各成员可针对涉及其他知识产权侵权行为的货物提出此种申请，只要符合本节的要求。各成员还可制定关于海关中止放行自其领土出口的侵权货物的相应程序。 第52条 申请 任何启动第51条下程序的权利持有人需要提供充分的证据，以使主管机关相信，根据进口国法律，可初步推定权利持有人的知识产权受到侵犯，并提供货物的足够具体的说明以便海关易于辨认。主管机关应在一合理期限内告知申请人是否已受理其申请，如主管机关已确定海关采取行动的时限，则应将该时限通知申请人。 第53条 保证金或同等的担保 1．主管机关有权要求申请人提供足以保护被告和主管机关并防止滥用的保证金或同等的担保。此类保证金或同等的担保不得无理阻止对这些程序的援用。 2．如按照根据本节提出的申请，海关根据非司法机关或其他独立机关的裁决对涉及工业设计、专利、集成电路布图设计或未披露信息的货物中止放行进入自由流通，而第55条规定的期限在获得适当授权的机关未给予临时救济的情况下己期满，只要符合所有其他进口条件，则此类货物的所有人、进口商或收货人有权在对任何侵权交纳一笔足以保护权利持有人的保证金后有权要求予以放行。该保证金的支付不得损害对权利持有人的任何其他可获得的补救，如权利持有人未能在一合理期限内行使诉讼权，则该保证金应予解除。 第54条 中止放行的通知 根据第51条做出的对货物的中止放行应迅速通知进口商和申请人。 第55条 中止放行的时限 如在向申请人送达关于中止放行的通知后不超过10个工作日的期限内，海关未被告知一非被告的当事方已就关于案件是非曲直的裁决提出诉讼，或未被告知获得适当授权的机关已采取临时措施延长货物中止放行的期限，则此类货物应予放行，只要符合所有其他进口或出口条件：在适当的情况下，此时限可再延长10个工作日。如已启动就案件是非曲直做出裁决的诉讼，则应被告请求，应进行审查，包括进行听证，以期在一合理期限内决定这些措施是否应予修正、撤销或确认。尽管有上述规定，但是如依照临时司法措施中止或继续中止货物的放行：则应适用第50条第6款的规定。 第56条 对进口商和货物所有权人的赔偿 有关主管机关有权责令申请人向进口商、收货人和货物所有权人对因货物被错误扣押或因扣押按照第55条放行的货物而造成的损失支付适当的补偿。 第57条 检验和获得信息的权利 在不损害保护机密信息的情况下，各成员应授权主管机关给予权利持有人充分的机会要求海关对扣押的货物进行检查，以证实权利持有人的权利请求。主管机关还有权给予进口商同等的机会对此类货物进行检查。如对案件的是非曲直做出肯定确定，则各成员可授权主管机关将发货人、进口商和收货人的姓名和地址及所涉货物的数量告知权利持有人。 第58条 依职权的行动 如各成员要求主管机关自行采取行动，并对其已取得初步证据证实一知识产权正在被侵犯的货物中止放行，则： (a)主管机关可随时向权利持有人寻求可帮助其行使这些权力的任何信息； (b)进口商和权利持有人应被迅速告知中止放行的行动。如进口商向主管机关就中止放行提出上诉，则中止放行应遵守在细节上作必要修改的第55条所列条件； (c)只有在采取或拟采取的行动是出于善意的情况下，各成员方可免除公共机构和官员采取适当救济措施的责任。 第59条 救济 在不损害权利持有人可采取的其他诉讼权并在遵守被告寻求司法机关进行审查权利的前提下，主管机关有权依照第46条所列原则责令销毁或处理侵权货物。对于假冒商标货物，主管机关不得答应侵权货物在未作改变的状态下再出口或对其适用不同的海关程序，但例外情况下除外。 第60条 微量进口 各成员可将旅客个人行李中夹带的或在小件托运中运送的非商业性少量货物排除在述规定的适用范围之外。 第5节：刑事程序 第61条 各成员应规定至少将适用于具有商业规模的蓄意假冒商标或盗版案件的刑事程序和处罚。可使用的救济应包括足以起到威慑作用的监禁和/或罚金，并应与适用于同等严重性的犯罪所受到的处罚水平一致。在适当的情况下，可使用的救济还应包括扣押、没收和销毁侵权货物和主要用于侵权活动的任何材料和工具。各成员可规定适用于其他知识产权侵权案件的刑事程序和处罚，非凡是蓄意并具有商业规模的侵权案件。 第四部分 知识产权的取得和维持及当事方之间的相关程序 第62条 1．各成员可要求作为取得或维持第二部分第2节至第6节下规定的知识产权的一项条件，应符合合理的程序和手续。此类程序和手续应与本协定的规定相一致。 2．如知识产权的取得取决于该权利的给予或注册，则各成员应保证，给予或注册的程序在遵守取得该权利的实质性条件的前提下，答应在一合理期限内给予或注册该权利，以避免无根据地缩短保护期限。 3．《巴黎公约》(1967)第4条在细节上作必要修改后应适用于服务标记。 4．有关取得或维持知识产权的程序，及在一成员法律对此类程序做出规定的情况下，行政撤销和诸如异议、撤销和注销等当事方之间的程序、应适用于第41条第2款和第3款所列一般原则。 5．第4款下所指的任何程序中的行政终局裁决均应由司法或准司法机关进行审议。但是，在异议或行政撤销不成立的情况下，无义务提供机会对裁决进行此种审查，只要此类程序的根据可成为无效程序的理由。 第五部分 争端的防止和解决 第63条 透明度 1．一成员有效实施的、有关本协定主题（知识产权的效力、范围、取得、实施和防止滥用）的法律和法规及普遍适用的司法终局裁决和行政裁定应以本国语文公布，或假如此种公布不可行，则应使之可公开获得，以使政府和权利持有人知晓，一成员政府或政府机构与另一成员政府或政府机构之间实施的有关本协定主题的协定也应予以公布。 2．各成员应将第1款所指的法律和法规通知TRIPS理事会，以便在理事会审议本协定运用情况时提供帮助。理事会应努力尝试将各成员履行此义务的负担减少到最小程度，且假如与WIPO就建立法律和法规的共同登记处的磋商获得成功，则可决定豁免直接向理事会通知此类法律和法规的义务。理事会还应考虑在这方面就源自《巴黎公约》(1967)第6条之三的规定、在本协定项下产生的通知义务需要采取的任何行动。 3．每一成员应预备就另一成员的书面请求提供第1款所指类型的信息。一成员如有理由认为属知识产权领域的一特定司法裁决、行政裁定或双边协定影响其在本协定项下的权利，也可书面请求为其提供或向其告知此类具体司法裁决、行政裁定或双边协定的足够细节。 4．第1款、第2款和第3款中的任何规定均不得要求各成员披露会妨碍执法或违反公共利益或损害特定公私企业合法商业利益的机密信息。 第64条 争端解决 1．由《争端解决谅解》详述和实施的GATT 1994第22条和第23条的规定适用于本协定项下产生的磋商和争端解决，除非本协定中另有具体规定。 2．自《WTO协定》生效之日起5年内，GATT 1994第23条第1款(b)项和(c)项不得适用于本协定项下的争端解决。 3．在第2款所指的时限内，TRIPS理事会应审查根据本协定提出的、属GATT 1994第23条第1款(b)项和(c)项规定类型的起诉的范围和模式。并将其建议提交部长级会议供批准。部长级会议关于批准此类建议或延长第2款中时限的任何决定只能经协商一致做出，且经批准的建议应对所有成员生效，无需进一步的正式接受程序。 第六部分 过渡性安排 第65条 过渡性安排 1．在遵守第2款、第3款和第4款的前提下，任何成员在《WTO协定》生效之日起1年的一般期限期满前无义务适用本协定的规定。 2．一发展中国家成员有权将按第1款规定的实施日期再推迟4年实施本协定的规定，但第3条、第4条和第5条除外。 3．正处在从中心计划经济向市场和自由企业经济转型过程中的任何其他成员，及正在进行知识产权制度结构改革并在制订和实施知识产权法律和法规方面面临非凡困难的成员，也可受益于第2款设想的延迟期。 4．如一发展中国家成员按照本协定有义务将产品专利保护扩大至在按第2款规定的、对其适用本协定的一般日期其领土内尚未接受保护的技术领域，则该成员可再推迟5年对此类技术领域适用本协定第二部分第5节关于产品专利的规定。 5．利用第1款、第2款、第3款或第4款下的过渡期的一成员应保证，在过渡期内其法律、法规和做法的任何变更不会导致降低其与本协定规定一致性的程度。 第66条 最不发达国家成员 1．鉴于最不发达国家成员的非凡需要和要求，其经济、财政和治理的局限性，以及其为创立可行的技术基础所需的灵活性，不得要求此类成员在按第65条第1款定义的适用日期起10年内适用本协定的规定，但第3条、第4条和第5条除外。TRIPS理事会应最不发达国家成员提出的有根据的请求，应延长该期限。 2．发达国家成员应鼓励其领土内的企业和组织，促进和鼓励向最不发达国家成员转让技术，以使这些成员创立一个良好和可行的技术基础。 第67条 技术合作 为促进本协定的实施，发达国家成员应发展中国家成员和最不发达国家成员的请求，并按双方同意的条款和条件，应提供有利于发展中国家成员和最不发达国家成员的技术和资金合作。此种合作应包括帮助制定有关知识产权保护和实施以及防止其被滥用的法律和法规，还应包括支持设立或加强与这些事项有关的国内机关和机构，包括人员培训。 第七部分 机构安排；最后条款 第68条 与贸易有关的知识产权理事会 TRIPS理事会应监督本协定的运用，非凡是各成员遵守本协定项下义务的情况，并为各成员提供机会就与贸易有关的知识产权事项进行磋商。理事会应履行各成员所指定的其他职责，非凡是在争端解决程序方面提供各成员要求的任何帮助。在履行其职能时，TRIPS理事会可向其认为适当的任何来源进行咨询和寻求信息。经与WIPO磋商，理事会应寻求在其第一次会议后1年内达成与该组织各机构进行合作的适当安排。 第69条 国际合作 各成员同意相互进行合作，以消除侵犯知识产权的国际货物贸易。为此，它们应在其政府内设立联络点并就此做出通知，并预备就侵权货物的贸易交流信息。它们非凡应就假冒商标货物和盗版货物的贸易而促进海关之间的信息交流和合作。 第7O条 对现有客体的保护 1．对于在本协定对所涉成员适用之日前发生的行为，本协定不产生义务。 2．除非本协定另有规定，否则本协定对于在本协定对所涉成员适用之日己存在的、在上述日期在该成员中受到保护、或符合或随后符合根据本协定条款规定的保护标准的所有客体产生义务。就本款及第3款和第4款而言，关于现有作品的版权义务应仅根据《伯尔尼公约》(1971)第18条确定，关于录音制品制作者和表演者对现有录音制品享有权利的义务应仅按照根据本协定第14条第6款适用的《伯尔尼公约》(1971)第18条确定。 3．对于在本协定对所涉成员适用之日己进入公共领域的客体，该成员无义务恢复保护。 4．对于有关包含受保护客体的特定对象的任何行为，如在与本协定相符的立法条款下构成侵权，且假如该行为在该成员接受本协定之日前已经开始，或已经为此进行大量投资，则任何成员可就在该成员适用本协定之日起继续实施此类行为规定权利持有人可获补偿的限度。但是，在此类情况下，该成员至少应规定支付公平的补偿。 5．一成员无义务对于在其适用本协定之日前购买的原版或复制品适用第11条和第14条第4款的规定。 6．如在本协定生效日期公布之前政府己授权使用，对于无权利持有人授权的此类使用，则各成员不需适用第31条的规定或第27条第1款关于专利权享有不应因技术领域的不同而有所歧视的要求。 7．在知识产权的保护是以注册为条件的情况下，应答应对在本协定对所涉成员适用之日前未决的保护申请进行修改，以便申请人要求本协定项下规定的任何加强的保护。此类修改不应包括新的事项。 8．如截至《WTO协定》生效之日一成员仍未按照其在第27条下的义务对药品和农药获得专利保护，则该成员应： (a)尽管有第六部分的规定，自《WTO协定》生效之日起提供据以提出此类发明的专利申请的方法； (b)自本协定适用之日起，对这些申请适用本协定规定的授予专利的标准，如同这些标准在申请之日已在该成员中适用，或假如存在并请求优先权，则适用优先的申请日期；以及 (c)自给予专利时起和在依照本协定第33条自提出申请之日起计算的剩余专利期限内，依照本协定对这些申请中符合(b)项所指的保护标准的申请提供专利保护。 9．如依照第8款(a)项一产品在一成员中属专利申请的客体，则尽管有第六部分的规定，仍应给予专有销售权，期限或为在该成员中获得销售许可后5年，或为至一产品专利在该成员中被授予或被拒绝时为止，以时间短者为准，只要在《WTO协定》生效之后，已在另一成员中提出专利申请、一产品己获得专利以及已在该另一成员中获得销售许可。 第71条 审议和修正 1．TRIPS理事会应在第65条第2款所指的过渡期期满后，审议本协定的实施情况。理事会应在考虑实施过程中所获经验的同时，在该日期后2年内、并在此后以同样间隔进行审议。理事会还可按照有理由修改或修正本协定的任何新的发展情况进行审议。 2．仅适于提高在其他多边协定中达成和实施的、并由WTO所有成员在这些协定项下接受的知识产权保护水平的修正，在TRIPS理事会经协商一致所提建议的基础上，可依照《WTO协定》第10条第6款提交部长级会议采取行动。 第72条 保留 未经其他成员同意，不得对本协定的任何规定提出保留。 第73条 安全例外 本协定的任何规定不得解释为： (a)要求一成员提供其认为如披露则会违反其根本安全利益的任何信息； (b)阻止一成员采取其认为对保护其根本安全利益所必需的任何行动； (ⅰ)与裂变和聚变物质或衍生这些物质的物质有关的行动； (ⅱ)与武器、弹药和作战物资的贸易有关的行动，及与此类贸易所运输的直接或间接供给军事机关的其他货物或物资有关的行动； (ⅲ)在战时或国际关系中的其他紧急情况下采取的行动。 (c)阻止一成员为履行《联合国宪章》项下的维持国际和平与安全的义务而采取的任何行动。
什么是冲突规范冲突规范（conflict rules）又称法律适用规范（rules of application of law），法律选择规范（choice of law rules），有的国际条约中称“国际私法规范”（rules of private international law），它是由国内法或国际条约规定的，指明不同性质的涉外民商事法律关系应适用何种法律规范的总称。例如：《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）第144条：“不动产的所有权，适用不动产所 在地法律。”就是一条典型的冲突规范。而被冲突规范援用来具体确定涉外民商事法律关系的当事人的权利义务的法律，被称为法律关系准据法（lex causae 或applicable law） 冲突规范的特点冲突规范作为国际私法的法律适用规范，具有其自身独特不同，下面我们简要地论述一下冲突规范的特点： 1、从冲突规范内容和作用看，冲突规范并不直接规定涉外民商事法律关系当事人的权利义务，不能直接够成当事人作为或不作为的准则，因而对涉外民商事法律关系仅起间接调整的作用。由于冲突规范是一种法律适用规范，它仅指明某一种涉外民商事法律关系应如何适用法律，因而有别于能直接确定当事人权利义务的实体规范。就其调整作用来说，它必须与经过它援引的某一特定国家的实体规范结合起来，才能发挥法律规范调整当事人权利义务的作用，因而只是间接调整的作用。 2、从冲突规范的性质看，冲突规范是一种不同于实体规范也不同于程序规范的特殊类型的法律适用规范。尽管冲突规范不直接确定当事人的权利义务，不是实体规范，而是通过指定适用何种法律调整涉外民事法律关系，但它终究在本质上同以诉讼关系为调整对象的程序不同。所以冲突规范也不是程序规范。就其性质上讲，它是指明某种法律关系应如何适用法的法律规范。 3、从冲突规范的结构来看，冲突规范具有非常特殊的法律规范结构。一般法规包括假定、处理、制裁三部分，而冲突规范则由“范围”、“系属”、“关联词”三部分组成。 冲突规范的结构冲突规范本身具有很特殊的结构，它由范围、系属和关联词三部分构成。下面简要论述一下冲突规范的三部分结构。 （一）范围（categories），又称连结对象（object of comrection），是冲突规范所调整的法律关系或所要解决的法律问题，一般指冲突规范前面的部分。例如：“不动产依不动产所在地法”中“不动产”法律关系和“侵权依侵权所在地法”中的“侵权”法律关系都是冲突规范的范围。由于作为国际私法调整对象的涉外民商事法律关系是一种广义的民商事法律关系，故冲突规范“范围”种类繁多，其中最常见的有合同关系、侵权关系、行为关系、所有权关系、婚姻家庭关系、继承关系等。 （二）系属，是指明冲突规范所涉及法律关系应适用的法律。它一般是冲突规范后面的部分。例如：“不动产所有权，适用不动产所在地法律”中系属是不动产所在地法律；“侵权依侵权行为地法”中系属是侵权行为地法。 因为范围不是一般的民商事法律关系，而是一种涉外的特殊民商事法律关系。所以，与此相适应，系属也有它特定的含义，是针对上述特殊性，在内国法与有关外国法相冲突的情况下，从法律适用上对范围中的涉外民商事法律关系指出一个应适用的法律。而这个适用法律的指定，在规范形态上一般是通过一定的标志来实现的。 在国际私法术语中就把这个标志称为“连结点”（point of contact）或“连结因素”（connecting factor）。具体而言，连结点是指冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应适用什么法律的根据。例如：1898年《日本法例》第16条规定：“离婚依其原因事实发生时丈夫之本国法。”这条冲突规范，就是依离婚原因或事实发生时丈夫之国籍作为确定适用法律的根据的。在冲突规范中，连结点的法律意义表现在两个方面：第一，从形式上看，连结点起着一种把冲突规范中范围所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介作用；第二，从实质上看，这种纽带或媒介又反映了该法律与一定地域的法律之间存在着内在的实质联系或隶属关系。 为了更好的理解连结点，我们对连结点作一简要分类：首先，连结点可以分为客观连结点和主观连结点。前者是指客观实在的标志，主要有国籍、住所、居所、营业地、物之所在地、行为地、法院地等；后者是指“当事人的合意”或“当事人的选择”，这一连结点的主要作为确定适用于合同关系的准据法的根据。其次，连结点还可分为静态连结点（constant point of contact）和动态连结点（variable point of contact）。前者指固定不变的连结点，主要是不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点，如婚姻举行地，合同缔结地，法人登记地，侵权行为地等，由于其不变，故便于确定涉外民商事法律关系应适用的法律。动态连结点是指可变的连结点，如国籍，住所，居所，营业地，动产所在地等，一方面加强了冲突规范的灵活性，另一方面也为当事人规避法律提供了可能的条件。 在长期的实践中，双边冲突规范的系属逐渐固定起来，形成了国际私法中的系属公式。所谓系属公式，就是把一些解决法律冲突的原则公式化而成为固定的系属，使它适合解决同类性质法律关系的冲突问题。常见的系属公式主要有以下几类： （1）属人法（lex personalis），这是指以当事人的国籍、住所或居所作为连结点的系属公式，主要用于解决有关人的能力、身份、婚姻家庭和财产继承等方面的法律冲突问题。随着国际交往的发展，一些国家的立法以及国际条约开始把当事人的惯常居所地也作为其属人法，大有取代住所地的趋势。其实，采用国籍作为连结点的国家有一些在近年也以出现松动迹象，开始在某些方面兼用或改用住所地法或惯常居住地法，以使立法更符合实际需要，也可以说这是属人法方面本国法原则与住所地法原则的一种调和。 （2）物之所在地法（lex rei setae或lex loci situs），这是作为民事法律关系客体的物在空间上所位于的国家的法律，常用于解决所有权与其他物权关系方面的法律冲突问题。 （3）行为地法（lex loci actus），指作出某种民事法律行为时的所在地法律，它源于“场所支配行为 ”这一古老的习惯法原则，起初主要用于确定行为方式的有效性，后来也用来解决行为内容方面的法律冲突。 （4）法院地法（lex fori），指受理民事案件的法院所在地的法律，主要用于解决涉外民事诉讼程序方面的问题，在某些场合下也用来解决实体法方面的法律冲突问题。 （5）当事人合意选择的法律（lex voluntatis），指双方当事人协商同意将其适用民事关系的法律，即“意思自治”原则，基本上用于解决涉外合同的法律适用问题。但近些年来这一系属公式在侵权、继承等领域也被采用。 （6）最密切联系地法，指与涉外民事关系有最密切联系的国家（或地区）的法律，是近几十年发展起来的一个系属公式，在合同领域采用比较多，一些国家把它用于侵权行为和家庭关系等方面。 （三）关联词，它从语法结构上将“范围”和“系属”联系起来。有的学者认为冲突规范只含范围和系属两部分。“但是关联词是冲突规范的一个重要组成部分，如果没有它，范围和系属只不过是毫无联系的两个概念，当它将两者联系起来时，冲突规范才成其为冲突规范。例如，《民法通则》第144条规定：‘不动产所有权，适用不动产所在地法律。’中的‘适用’就是关联词。” 冲突规范的类型 在一个冲突规范中，一般只给“范围”一个“系属”，也就是只规定一个连结点，但同时规定几个系属即几个连结点的情况也属常见。按系属中连结点的不同规定，可把冲突规范分为四种： （一）单边冲突规范。这一类型冲突规范，其系属直接指明只适用内国法，或直接指明只适用外国法。（1）直接指明只适用内国法。例如，《中华人民共和国合同法》第 126条规定：“……在中华人民共和国境内旅履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源的合同，适用中华人民共和国的法律。”（2）直接指明只适用外国法。例如，1926年的英国《（非婚生子女）准正法》第8条规定：“子女是否因双亲的事后婚姻而准正，如果该婚姻缔结时生父的住所不在英国，适用该住所地法。” 虽然单边冲突规范在适用上比较简单，但法律适用上的灵活性较差，随着国家之间交往越来越密切，国际私法立法的进步，各国已越来越少地采用单边冲突规范。 （二）双边冲突规范。这一类型的冲突规范，其系属既不明确规定适用内国法，也不明确规定适用外国法，而是提供一个以某种标志（即连结点）为导向的法律适用原则。例如，我国《民法通则》规定的“不动产所有权，适用不动产所在地法律”就是一条双边冲突规范。根据它提供的以不动产为导向的法律适用原则，结合不动产位于何国这一实际情况，就可以推定应该适用的法律。双边冲突规范所指的准据法既可能是内国法，也可能是外国法，它体现了内外国法律的平等对待，符合国际私法的发展方向，因此，它是最常见的一类冲突规范，下面将述及的选择型冲突规范和重叠型冲突规范，实际上是由双边冲突规范演变或派生出来的。 （三）选择型冲突规范。这类冲突规范有两个或两个以上的系属，即规定了两种或两种以上可以适用的法律但实际上只能选择其中的一种。根据选择方式又可再分为两种：（1）无条件的选择型冲突规范。在这种冲突规范中，其系属指明的几种法律具有同等地位，可以不分先后顺序而任意进行选择。就是说选择不附加条件。例如， 1978年的《奥地利联邦国际私法法规》第16条第2款规定：“在国外缔结的婚姻，其方式依许婚各方的属人法；但已符合婚姻缔结地法关于方式的规定者亦属有效。”（2）有条件的选择型冲突规范。在这种冲突规范中，其系属指明的几种法律处于不同的地位，首先适用顺序排在首位的法律，只有该法律无法适用时，才能选择其后一顺序的法律。就是说选择是有条件的，即必须按顺序选用。 （四）重叠型冲突规范。这一类型的冲突规范，其系属指明必须同时适用两种或两种以上的法律。例如 ，1902年于海牙订立的《离婚及分居法律冲突与管辖权冲突规范》第2条第1款规定：“离婚的请求非依夫妻的本国法和法院地法均有离婚理由的，不得提出。”这表明，是否准许当事人提出的离婚请求，必须通过重叠适用夫妻本国法和法院地法来确定。将冲突规范分为上述四种类型，只是比较常见的分类。从另外的角度，还有再做其他分类的。 冲突规范的缺陷冲突规范是国际私法最重要的内容之一，客观正确的认识它的作用，对进一步理解冲突规范具有极其重要的意义。虽然冲突规范的作用是巨大的，但它也有其自身无法克服的缺陷： 1、与实体法相比较，冲突规范只是起到间接调整的作用，不能直接构成当事人作为或不作为的准则，使当事人很难据之预见法律关系的后果，故而缺乏实体规范那样的预见性和明确性。 2、由于冲突规范只是作出立法管辖权上的选择，即通过连结点对有关涉外民事法律关系指定一个特定国家具有立法管辖权，而不问该管辖权国家有无调整该法律关系的法律及其具体内容如何，因此，有时会缺乏合理性或针对性。 3、受国家主权观念、案件审理结果与法院地国的利害关系以及法律适用上的司法便利等因素的影响，在长期冲突法实践中，逐渐形成了与冲突规范适用相联系的一整套法律制度，如反致、公共秩序保留、限制法律规避等，从各个不同的侧面限制或削弱了冲突规范的效力，因而又使冲突规范缺少法律规范应具有的稳定性。以上冲突规范的缺陷是冲突规范本身性质和特点决定的，因此，人们也一直在寻求解决的办法，以期促进国际私法和冲突规范的发展。
什么是商标注册不当 商标注册不当是指某一商标的注册不恰当，不合适，与《商标法》立法原则或者民法的根本原则相冲突。主要是指违反2001年《中华人民共和国商标法》第十条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得的商标注册。 商标注册不当产生的原因主要是商标注册申请人对于法律学习不够，领会有误，或者是主观上出于欺骗或者不正当竞争。另外，商标审查人员对于其他领域的在先权利不可能、也没有必要具备充足的检索手段。因此，注册不当的产生是不可避免的。 《商标法》在实施过程中，经过反复实践、熟悉，立法者将有关商标注册不当的内容在法律修订的时候正式列入了法律条文，为解决此类问题报供了依据和手段。 商标注册不当的几种情形 商标注册不当的情形形形色色，但归纳起来，主要有两种：一是违反2001年《商标法》第十条规定注册的；一是以欺骗手段或者其他不正当手段注册的。 1、违反《商标法》第十条规定是禁止商标注册的绝对条件。 第一款的八项规定和第二款禁止县级以上行政区划名称或者公众知晓的外国地名注册共列举了九项情形，商标注册申请有其中任何情形之一的，都应予以驳回，假如被核准注册，即构成了注册不当，应当撤销。《商标法》第十条规定，下列标志不得作为商标使用： 同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中心国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的； 同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外； 同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外； 与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外； 同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的； 带有民族歧视性的； 夸大宣传并带有欺骗性的； 有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。 县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证实商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。 2、欺骗手段、不正当手段注册的情形 《商标法实施细则》第二十五条用列举的方法，指出下列五种情形，属于以欺骗手段或者其他不正当手段取得商标注册的注册不当行为： 1）虚构、隐瞒事实真相或者伪造申请书件及有关文件进行注册的 申请商标注册必须符合商标法规的有关条件，商标注册人必须是依法成立的企业、事业单位、社会团体、个体工商户、个人合伙以及符合《商标法》第十七条规定的外国人或者外国企业。商标注册申请人申报的商品或服务必须是其生产、制造、加工拣选或者经销的商品及经营的服务项目，不得超出核准登记的经营范围。伪造营业执照，涂改经营范围的，均属虚构、隐瞒事实真相。 有些商标在申请注册时，与在先权利的商标冲突。申请人在该商标被核驳后，擅自将冲突商品或服务删除，向商标评审委员会申请驳回复审，如因某种客观因素而取得注册，此种行为即属伪造申请文件。 根据《商标法实施细则》规定，申请人用药品注册，应附送卫生行政部门发给的证实文件，如《药品生产企业许可证》、《药品经营企业许可证》、《新药证书》以及卫生行政部门发给的其他证实文件等。申请卷烟、雪茄烟和有包装烟丝的商标注册，应当附送国家烟草主管机关批准生产的证实文件。假如申请人伪造上述文件而取得商标注册，即属伪造有关文件进行注册的行为。 此外，在申请过程中任何伪造证据后取得注册的都构成注册不当。例如，某企业在化妆品商品上申请注册一商标，当他人提出异议时，该申请人竟然伪造出“文物”，以证实商标的用词不是他人独创，而是“文物”上早就出现过的，自己并没有抢注他人商标。这一行为属于典型的欺骗手段，如商标获准注册，即构成注册不当。 2）违反老实信用原则，以复制、模拟、翻译等方式，将他人已为公众熟知的商标进行注册的 复制是指与公众熟知的商标完全或基本相同，模拟是指与公众熟知的商标显著部分或主体部分相同或基本相同，翻译是指与公众熟知的商标使用语言文字不同但含义相同。提出撤销注册不当商标的申请，商标评审委员会受理与否，一般以1988年1月13日第一次修改的《实施细则》实施之日为界定日。申请撤销此日之前的注册商标一般不受理。我国1985年3月19日成为《巴黎公约》成员国，承担公约规定的义务。被抢注的驰名商标仍在注册不当商标的审理范畴之内。对驰名商标的抢注，分恶意复制、模拟或翻译驰名商标，或与驰名商标雷同、近似只是设计上的巧合两种情况。后明显恶意的抢注行为，该商标的撤销不受时间限制；而与驰名商标雷同或近似只是设计上的巧合，不是刻意模拟，推断不属恶意行为，且该商标注册已满五年以上者，一般不予撤销。 3）未经授权，代理人以自己名义将被代理人的商标进行注册的 经过授权，指委托人须有书面的授权书，同意代理人为其办理商标注册事宜，才能确认为合法的授权，而不是指口头的授权或许可。反之，则视为未经授权。代理人与被代理人的关系是经过书面合同或协议确认的关系，合同或协议书必须明确该商标属被代理人所有。 4）侵犯他人合法的在先权利不包括商标的在先权利。若以商标的在先权利对在后申请注册的相同或近似的商标提出注册不当撤销申请，势必造成法律程序的混乱，商标评审委员会不予受理。上述商标应在异议程序或争议程序中解决。 此处所指的合法在先权利包括外观设计的专利权、公民的肖像机及姓名权、公民或法人的著作权、厂商字号权、原产地名称权等其他民事权利。 外观设计的专利权是指在中国专利局取得外观设计专利保护的图形或图形与文字的组合方式。任何公民的肖像权均属本人所有，若想用其作为商标注册，均需获得本人的书面认可。如未获得当事人的书面授权而将其肖像作为商标注册，即构成注册不当。 姓名权与肖像权类似，但在商标注册方面主要考虑名人的姓名权（包括笔名），这是由于我国人口众多，重名率较高的原因，所以姓名权的保护要以姓名的社会影响度或注册的善意或恶意而进行个案评审。 著作权与商标的交叉，一般是指在该著作中独创的受著作权保护的非凡的表现形式被作为商标注册。 商标注册审查中保护的厂商字号机一般是指具有独创性并为公众熟知的厂商字号，而不是一般的普通厂商字号。 原产地名称不能独家占有作为商标注册，也不能在易使消费者与原产地名称发生联系的商标或服务上作为商标注册。如“科涅特”为法国闻名的葡萄酒原产地名称，若有人将其作为饮料上的商标进行注册，即构成注册不当。 5）以其他不正当手段取得注册的 有些商标虽不是公众熟知的商标，但具有独创性，又有一定的使用历史或较广的使用范围，所有人为宣传该商标投入了大量的广告费用，但未能及时进行注册，被同行业或同地域的他人抢先注册，这是有违老实信用原则的。 对于以其他不正当手段取得注册的商标，在实践中还会出现其他情况，商标评审委员会将根据具体情况进行认定、评审。如丑化他人公众熟知商标进行注册的，违反我国参加的国际条约的规定取得注册的以及违反我国的其他法律法规取得注册的等等。 另外，转让不当的注册商标亦属注册不当商标。 根据《商标法实施细则》第二十一条规定，转让注册商标，受让人必须符合实施细则第二条的规定，即必须具有合法的主体资格。商标注册人对其在同一种或者类似商品或服务上注册的相同或近似商标，必须一并办理转让。如未一并办理而留下部分权利，任何人可以向商标评审委员会提出申请，请求认定转让注册不当，以撤销其转让。 转让人用药品、烟草制品的注册商标的，受让人应当提供卫生行政部门发给的证实文件或者国家烟草主管机关批准生产的证实文件。如上述有关证实文件失效而未经发现或伪造涂改了有关证实文件而获准转让的注册商标，即属转让注册不当商标。 有些商标具有地域描述性，易使人联想到产地。当转让人与受让人所处地域不同时，该商标转让之后，会使消费者发生产地误认，从而造成不良影响。此类商标若批准转让也构成转让注册不当。 总之，注册商标转让后产生误认、混淆或不良影响的均属转让注册不当商标。 商标注册不当的撤销程序 1、提出商标注册不当的法律依据：《商标法》第四十一条第一款，《商标法实施细则》第二十五条。 2、申请人资格：任何单位或个人。 3、申请时限：应根据法律法规对于颁布之前发生的行为不具有溯及力的原则，划定的申请时限。我们法律法规的不足是，对于注册商标提出注册不当撤销申请，没有限定申请人应自注册之日起多长时间内提出，不利于保护当事人双方的利益。因为，一个商标不管注册历史多长，都可以申请撤销，将导致法律缺乏严厉性，发现问题可以不及时提，什么时间想提才提；也将导致商标注册的不稳定性、企业不好大胆地宣传。不利于商标战略策略的建立和实施。 4、申请书件： 提交《撤销注册不当商标申请书》两份，并载明理由； 提供有关证据。 5、规费：申请费，若申请延期，则需交纳延期费。 6、征求被申请人（即商标注册人）意见：商标评审委员会将《撤销注册不当商标申请书》副本寄送被申请人，限定被申请人在收到之日起，三十日内在作出答辩。被申请人拒绝或者超过时限答辩，不影响商标评审委员会裁定的正常进行。 7、商标评审委员会对案件的审理：根据《商标法》及其实施细则和商标评审规则的有关规定，独立行使裁决权，平等地对待当事人双方，以事实为根据，法律为准绳，公平地进行裁定。 首先，商标评审委员会指定专人预备材料，熟悉案情，承办案件，提请委员会审理。对于复杂或疑难案件，报商标评审委员会主任批准，召开案件听证调查、专家咨询会。然后，由案件承办人向合议组或商标评审委员会介绍案情。根据委员讨论的意见和表决结果，拟定裁定书。 《商标注册不当裁定书》分年度编定评审序号。分案由、申请人理由、被申请人答辩、商标评审委员会认定的事实及法律依据和结论等五个部分。最后，注明裁定日期。 8、商标局依职权撤销注册不当商标 依据《商标法》第四十一条第一款规定，商标局认为商标注册不当的，也可以依职权予以撤销。 商标审查有其法定的标准和客观的条件，但审查工作究竟是由人来操作进行的。人的主观熟悉、人的阅历和能力是不同的，同时，受时间、空间等条件的局限，出现审查失误，出现受蒙蔽和欺骗的情况是难免的。因此，《商标法》规定了确权的补救撤销。如异议、异议复审程序、争议及注册不当程序等。 答应商标审查中出现错误，同时，也答应商标局主动改正自己发现的错误。这是《商标法》体现的实事求是和有错必改的精神。 当商标局发现注册不当商标时，应通知注册人，听其意见。当其意见与事实和法律相悖时，商标局可以做出书面决定，陈述事实和理由，引用《商标法》的规定做依据，撤销该注册不当商标。 商标注册人对于商标局以注册不当为由撤销商标的决定不服的，可以在收到书面通知之日起15天内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会做出终局决定。
什么是按份之债按份之债是指两个或两个以上的债权人或债务人各自按照一定的份额（等份或不等份）享有债权或承担债务的债。其中，两个或两个以上的债权人各自就自己的债权份额享有请求权、受领权的，为按份债权；两个或两个以上的债务人各自就自己的债务份额承担清偿义务的，为按份债务。 我国《民法通则》第86条规定：“债权人为二人以上的，按照确定的份额分享权利，债务人为二人以上的，按照确定的份额分担义务”，就是关于按份之债的有关规定。在多数人之债中，除法律有特别规定或者当事人有特别约定外，都属于按份之债。 按份之债的成立要件按份之债的成立，通常是基于法律行为而产生。如数人合买一座房屋，按约定的比例各自支付价金；数人合伙经营一饭店，按约定的份额享有权利负担义务等。 按份之债的成立，须具备以下要件： 1、债的一方当事人为两人或两人以上 在多数人之债中，无论是债的一方当事人为多数，还是债的双方当事人为多数，均可成立按份之债。当债权人为多数时，为按份债权，当债务人为多数时，为按份债务。在按份之债中，可能是按份债权，也可能是按份债务，还可能既存在按份债权，又存在按份债务。 2、给付须基于同一原因 即按份之债的发生须基于同一给付原因，比如基于同一法律行为而发生债权债务。在特殊情况下，因债的移转，如债权一部让与、债务一部承担，也可以发生按份之债。 3、债的标的为可分 即作为债的标的的给付，可以分为数个给付，而不损害其价值。当给付为物时，标的物须为可分；当给付为行为时，此行为须可以分解为由数个人完成的行为。不可分的给付，不能成立按份之债。这里的“不可分”，包括给付性质上不可分（如标的物在性质上不可分）以及因当事人约定给付不可分两种情形。 4、当事人依一定的份额享有债权或负担债务 在债的关系成立时，数个债权人依一定的份额享有债权，数个债务人依一定的份额负担债务。如果在债的关系成立时，此份额不能确定，则在当事人之间只能成立共同债权或共同债务；但是，当事人在债的关系成立后，如果通过协确定了各自的债权份额或者债务份额，这时也成立按份之债。 按份之债的效力1、按份之债的主体仅在自己的份额内享有权利或负担义务。在按份之债中，按份债权人只能就自己享有债权份额要求债务人履行债务，而无权要求债务人向自己清偿全部债务；每一个按份债务人也只就自己所负担的债务份额负有清偿义务，对其他债务人所负担的债务份额，无义务清偿。 2、就某一债权人或者某一债务人发生的事项，如履行迟延、履行不能、不完全履行、受领迟延等，对于其他的债权人和债务人不产生影响；某一债权人或某一债务人作出的免除债务、提存、抵销、债的关系无效或被撤销、以及某一债务人因不可抗力或时效完成而消灭债务等事项，对其他债的当事人也不发生影响。 3、在按份债权中，如果一个债权人受领的履行超过自己受领的份额时，若能够认定为系代其他债权人受领，则可以构成无因管理；否则就其超过受领份额的部分，构成不当得利，应向对其履行债务的债务人返还不当得利。在按份债务中，如果一个债务人履行的债务超过了其份额，若能认定为系代其他债务人履行，则成立第三人清偿债务的法律后果，此被代清偿的债务人的债务可因此而消灭；否则，就其超额清偿部分，有权要求接受清偿的债权人返还不当得利。 4、当按份之债基于合同而产生时，合同的解除应当由一方全体当事人向对方当事人全体为之。就按份之债发生诉讼时，全体债权人及全体债务人均应参加诉讼。
什么是保证人追偿权保证人追偿权又称“保证人求偿权”，是指保证人在履行保证债务后，得请求主债务人偿还的权利。 《中华人民共和国担保法》第31条规定：“保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。”民法通则第89条也规定：“保证人履行债务后，有权向债务人追偿。”保证人所享有的追偿权，在本质上是一种代位请求权，也就是保证人在清偿债务后，代替原债权人的地位，在其与债务人之间形成一种债权债务关系。 保证人追偿权的成立条件保证人追偿权的成立须具备以下三个条件： 1、保证人向债权人履行了保证债务。不论保证人依何种方式履行债务，也不论保证人是履行了全部还是部分债务，只要保证人承担了保证责任，就可享有追偿权。 2、因保证人的履行而使债务人免责。所谓使主债务人免责，是指主债务人对债权人的债务因保证人的履行而消灭，并非指债权债务消灭。债务人非因保证人的保证债务的履行而免责的，保证人不享有求偿权。例如，债务人因自己的清偿行为而免责时，即使保证人又履行了保证债务，保证人也不享有向债务人追偿的权利。于此情形下，保证人只能依不当得利的规定请求债权人返还。 3、保证人履行保证债务无过错。保证人在承担保证责任上有过错的，保证人丧失求偿权。例如，保证人在债权人请求其承担保证责任时，应行使主债务人的抗辩权而未行使，致使承担了不应承担的责任的，在此范围内，保证人丧失向主债务人追偿的权利。又如，保证人在为清偿或其他免责行为后，应当及时通知主债务人，以免造成主债务人的重复履行。如保证人在履行保证债务后怠于通知主债务人，致使主债务人善意地再为履行时，保证人也丧失追偿权。 保证人追偿权的范围保证人追偿权的范围，一般应当包括两部分：一部分是保证人为主债务人向债权人清偿 的债务额，但以主债务人因其清偿受免责的数额为限。另一部分是保证人履行保证债务所支出的必要费用，但因保证人的过错而多付出的费用不在此列。 保证人追偿权一般只能在保证人承担保证责任后才能发生和行使，但为保证保证人在履行保证债务后能够实现追偿的权利，法律规定了保证人得事前行使追偿权的情况。我国 《担保法》第32条规定，“人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权。” 保证人追偿权的注意问题 保证人行使追偿权时，应注意以下几个问题： 1、保证人行使追偿权的时间应在其向债权人承担保证责任后。而且保证责任的承担在主债务履行期届满前还是届满后并不影响追偿权的成立。如果保证人仅使债权人免除债务人的债务或因其他方式使债务消灭，保证人无追偿权。 2、保证人追偿权的行使不能超过保证人承担保证责任的范围。保证人清偿债务，使部分债务消灭的，保证人就所清偿部分享有追偿权；保证人清偿债务，使全部债务消灭的，保证人就清偿全部债务享有追偿权。 3、保证人一般在清偿债务后，才可行使追偿权。但在特殊情况下，保证人可预先行使追偿权。担保法第32条规定：“人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权。” 4、保证人承担保证责任后应及时通知债务人，如怠于通知，造成债务人又向债权人履行债务的，保证人不能行使追偿权，要求债务人向自己履行债务。而只能向债权人主张返还不当得利。 5、保证人在承担保证责任时享有债和办所享有的抗辩权，如其在承担保证责任时怠于行使债务人对债权人的抗辩，而作出大于债务人应承担债务范围的清偿，以及支出非必要的费用，使得债务范围扩大，对扩大部分，保证人丧失追偿权，债务人有权在被追偿时对保证人提出抗辩。 6、保证人行使追偿权的范围是其所承担的保证责任的范围：主债务及其利息；债和办逾期履行债务的违约金或损害赔偿金；承担保证责任所支出的必要费用，如运费等清偿费用、诉讼费用等；保证人清偿之日起的本金利息；保证人在承担保证责任过程中所受到的损害等。 7、共同保证中的已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 8、保证人行使追偿权也受到诉讼时效的限制。如保证人自向债务人承担保证责任之日起二年内未行使追偿权，又没有诉讼时效中断和中止的事由，其不得再以诉讼或者仲裁方式对债和办行使追偿权。
什么是主债主债是指在两个并存的债中，居于主要地位，能够决定债的命运的债。能够引起两个债相并存的情形，或者是基于法律的规定，或者是基于当事人的约定。 例如，买卖、金钱借贷合同为主债，而为其担保主债履行的保证合同、抵押合同、质押合同则为从债；储户在银行存款，储蓄本金为主债，而取得法定利息为从债。 主债与从债的区分意义由于主债与从债是两个单独的债，但由于其具有牵连性，从债的效力依附于主债的效力。区分主债与从债有三层含义： 1、主债是从债发生的根据，或者说主债是从债得以发生的基础关系，没有主债，从债不可能发生。 2、主债的效力决定从债的效力，主债不成立从债也不成立，主债因瑕疵而被宣告无效或者被撤销时，从债也随之失去效力。 3、当主债因清偿等原因消灭时，从债也随之消灭。
什么是最长诉讼时效 最长诉讼时效是指对于各类民事权利予以保护的最长时效期间。 根据我国法律的规定，最长诉讼时效的期间是20年，从权利被侵害之时起计算，并且不适用时效中止、中断的有关法律规定，但可以适用时效延长的有关规定。《民法通则》第137条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。” 最长诉讼时效的特点最长诉讼时效不同于其他各种诉讼时效的特点表现在： 1、其适用范围广泛，涉及到各类民事法律关系。 2、其时效期间是20年。 3、其适用前提是从权利被侵害之时开始计算，即使权利人不知道其权利被侵害，亦只在20年内获取法律保护。这不同于以权利人知道或应当知道权利被侵害作为适用前提的其他诉讼时效。 4、其时效期间，可以适用有关延长的规定，而不适用中止、中断的规定，但是，其他各种诉讼时效则可以适用有关中止、中断和延长的规定。
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